1. Соучастниками преступления наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель и пособник.
2. Исполнителем признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных настоящим Кодексом.
3. Организатором признается лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими.
4. Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом.
5. Пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.
Комментарий к ст. 33 УК РФ
1. Уголовный закон проводит классификацию соучастников на основании объективных признаков, характеризующих их поведение (роль в совершении преступления). Такая градация необходима для правильной квалификации содеянного в случаях, когда соучастие реализуется в формах с распределением ролей, для разграничения действий соучастников, а также для назначения справедливого наказания (ст. 67, п. «г» ч. 1 ст. 63 УК РФ).
2. Уголовный закон не содержит заранее установленной оценки действий соучастников, ему неизвестна классификация соучастников на главных и второстепенных виновников. Между тем роль исполнителя преступления в ч. 1 комментируемой статьи подчеркивается особо, поскольку иные соучастники упоминаются здесь «наряду» с ним. Исполнитель — основная фигура соучастия, что вытекает из акцессорных начал этого правового института. Отсутствие исполнителя с неизбежностью исключает соучастие. Такое правило следует установить из толкования предписаний ч. 1 ст. 30, ч. 2 ст. 33, ч. 5 ст. 34, ч. 6 ст. 35 УК РФ.
При этом отсутствие исполнителя может быть как физическим (несколько лиц, сговаривающихся на совершение преступления, еще не приступили к поиску исполнителя, или предполагаемый исполнитель не высказал согласия на участие в совершении преступления, или исполнитель добровольно отказался от совершения преступления), так и юридическим (исполнитель не подлежит уголовной ответственности в силу возраста или невменяемости, или исполнитель действует в рамках сотрудничества с органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, при проведении оперативно-розыскного мероприятия, или исполнитель действует при обстоятельствах, исключающих преступность его деяний).
При отсутствии исполнителя действия иных лиц, связанные с поиском соучастников, сговором на совершение преступления, планированием преступной деятельности, требуют квалификации с учетом ч. 1 ст. 30 УК как приготовление к преступлению. В данном случае необходимо различать: а) групповое приготовление к выполнению преступления одним лицом, которое квалифицируется по ч. 1 ст. 30 УК и ч. 1 соответствующей статьи УК (при отсутствии квалифицирующих признаков); б) приготовление к совершению преступления группой лиц, когда соучастники планируют выполнение объективной стороны несколькими соисполнителями. В последнем случае отсутствие соисполнителей не исключает квалификации действий иных соучастников по ч. 1 ст. 30 УК и той части соответствующей статьи УК РФ, которая устанавливает ответственность за преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом.
3. Исполнителем преступления, согласно ч. 2 комментируемой статьи, признается лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств.
Под непосредственным совершением преступления и участием в совершении преступления ВС РФ признает выполнение лицом объективной стороны состава преступления <1>. Аналогичные действия лиц, не подлежащих уголовной ответственности, охватываются понятием «посредственное причинение».
———————————
<1> Обзор судебной практики ВС РФ за четвертый квартал 2013 г. (Пост. Президиума ВС РФ N 235-П13) // БВС РФ. 2014. N 9.
Исходя из этого, на практике и в науке принято выделять три разновидности исполнителей:
а) индивидуально действующий исполнитель, т.е. лицо, которое самостоятельно полностью выполнило объективную сторону того или иного преступления при организации, подстрекательстве или пособничестве третьих лиц;
б) соисполнители, т.е. лица, которые совместно полностью или каждый в определенной части выполнили объективную сторону преступления;
в) посредственный причинитель, т.е. лицо, которое выполняет объективную сторону состава преступления посредством использования лиц, не подлежащих уголовной ответственности, а равно посредством использования животных или управляемых им технических приспособлений.
4. Общими признаками исполнителя преступления необходимо признать соответствие всем установленным законом признакам субъекта того или иного конкретного преступления и выполнение (непосредственное, совместное или путем посредственного причинения) объективной стороны состава этого преступления.
5. Общими признаками субъекта преступления выступают возраст и вменяемость (см. комментарий к ст. ст. 19 — 23). При этом в уголовном праве действует презумпция наличия надлежащего субъекта. В соответствии с этим лицо признается совершившим преступление в соучастии, если не установлено, что иные соучастники не подлежат ответственности в силу возраста или невменяемости. Отсутствие в материалах уголовного дела данных о возрасте или вменяемости исполнителя не препятствует уголовно-правовой квалификации действий иных соучастников <1>.
———————————
<1> Апелляционное опред. ВС РФ по делу N 4-АПУ14-76.
Исполнитель и соисполнители преступления со специальным субъектом должны обладать всеми специальными признаками, указанными в соответствующей статье Особенной части УК (напр., исполнителем получения взятки может быть только должностное лицо, исполнителем государственной измены — только гражданин РФ). Это требование прямо предусмотрено ч. 4 ст. 34 УК РФ, но подлежит ограничительному толкованию.
Оно распространяется на случаи квалификации преступлений, совершенных одним исполнителем при соучастии третьих лиц, а также совершения преступлений группой лиц и группой лиц по предварительному сговору. Соответствующее правило подтверждено в п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24, согласно которому действия лиц, не обладающих признаками специального субъекта, предусмотренными ст. ст. 290 или 204 УК РФ, участвующих в получении взятки или предмета коммерческого подкупа группой лиц по предварительному сговору, квалифицируются соответственно как посредничество во взяточничестве (ст. 291.1 УК РФ) или соучастие в коммерческом подкупе (ст. 204 УК со ссылкой на ст. 33 УК РФ).
Равным образом п. 22 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2007 N 51 устанавливает, что исполнителем присвоения или растраты может являться только лицо, которому чужое имущество было вверено юридическим или физическим лицом на законном основании с определенной целью либо для определенной деятельности; лица, не обладающие указанными признаками специального субъекта присвоения или растраты, но непосредственно участвовавшие в хищении имущества согласно предварительной договоренности с лицом, которому это имущество вверено, должны нести уголовную ответственность по ст. ст. 33 и 160 УК в качестве организаторов, подстрекателей или пособников.
Для квалификации преступлений, совершаемых организованной группой или преступным сообществом, требование, связанное с обладанием специальными признаками всеми участниками группы, не предъявляется. В п. 16 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24 сформулировано правило, в соответствии с которым в организованной группе, совершающей получение взятки или коммерческого подкупа, может состоять и одно должностное лицо, т.е. один специальный субъект. Тем не менее и в этом случае деяния всех членов организованной группы, принимавших участие в подготовке и совершении преступлений, независимо от того, выполняли ли они функции исполнителя, организатора, подстрекателя или пособника, подлежат квалификации как исполнительские действия, по соответствующей части ст. ст. 290 или 204 УК без ссылки на ст. 33 УК РФ.
Лицо, не обладающее специальными признаками субъекта преступления, может быть признано его соисполнителем и в том случае, когда объективная сторона преступления предполагает возможность исполнения части описанных в ней действий общим субъектом (напр., соисполнителем изнасилования признается женщина, применяющая насилие к потерпевшей в ситуации, когда половое сношение с жертвой совершает мужчина (п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 04.12.2014 N 16) <1>).
———————————
<1> См. также: Опред. Судебной коллегии ВС РФ N 9-О07-61 по делу Ф. // БВС РФ. 2008. N 5.
6. Выполнение лицом объективной стороны преступления выступает вторым признаком, позволяющим отнести его к исполнителям.
Исполнение преступления по общему правилу, означает выполнение того действия (действий) или бездействия, которое непосредственно описано в диспозиции статьи Особенной части УК РФ. Исходя из этого способ описания в законе признаков объективной стороны оказывает непосредственное влияние на признание лица исполнителем преступления:
— если в статье описано несколько альтернативных преступных действий, исполнителем признается лицо, выполнившее хотя бы одно из них, а соисполнителями — лица, каждое из которых выполнило хотя бы одно из описанных в диспозиции действий (это правило подтверждено п. 24 Пост. Пленума ВС РФ от 26.04.2007 N 14);
— если преступное деяние слагается из двух взаимосвязанных действий (напр., применения насилия и изъятия имущества, применения насилия и полового сношения, проникновения в жилище и изъятия имущества), исполнителем признается лицо, выполнившее хотя бы одно из этих действий (это правило прямо предусмотрено в п. 14 Пост. Пленума ВС РФ от 17.12.2015 N 56 (ст. 163 УК РФ), в соответствии с которым в случаях, когда согласно предварительной договоренности между соучастниками вымогательства в соответствии с распределением ролей каждый из них совершает отдельное действие, входящее в объективную сторону вымогательства (высказывает требование либо выражает угрозу, либо применяет насилие), все они несут уголовную ответственность за вымогательство, совершенное группой лиц по предварительному сговору, т.е. как соисполнители);
— если преступное деяние, согласно его описанию в законе, должно обладать тем или иным объективным признаком (напр., тайность при изъятии имущества в ситуации совершения кражи), исполнителем признается лицо, обеспечивающее наличие этого признака (см. п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29);
— если описанное в диспозиции деяние с необходимостью предполагает (подразумевает) выполнение не описанных в законе технических операций (напр., вскрытие или взлом двери для проникновения в жилище, управление угнанным ТС), лицо, выполнившее такие операции непосредственно на месте и во время совершения преступления, признается исполнителем (см., напр., п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29; п. 24 Пост. Пленума ВС РФ от 09.12.2008 N 25);
— если объективная сторона преступления описана посредством указания на последствие, которое может быть вызвано любым целенаправленным действием (напр., убийство как умышленное причинение смерти), лица, совершившие любое из действий, направленных к этому последствию, признаются соисполнителями (соответствующее правило закреплено в п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.01.1999 N 1), согласно которому убийство признается совершенным группой лиц, когда два или более лица, действуя совместно с умыслом, направленным на совершение убийства, непосредственно участвовали в процессе лишения жизни потерпевшего, применяя к нему насилие, причем необязательно, чтобы повреждения, повлекшие смерть, были причинены каждым из них (напр., один подавлял сопротивление потерпевшего, лишал его возможности защищаться, а другой причинил ему смертельные повреждения).
7. Выполнение объективной стороны состава преступления не предполагает с необходимостью присутствие лица на месте совершения преступления. И наоборот, один лишь факт присутствия на месте совершения преступления не дает оснований квалифицировать поведение лица как исполнение преступления. В п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 04.12.2014 N 16 на этот счет прямо указано, что действия лица, непосредственно не вступавшего в половое сношение или не совершавшего действия сексуального характера с потерпевшим лицом и не применявшего к нему и к другим лицам физического или психического насилия при совершении указанных действий, не могут быть квалифицированы как исполнение преступления, но при наличии к тому оснований (если лицо содействовало совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации виновному либо устранением препятствий и т.п.) могут быть оценены как пособничество в совершении преступления. Аналогичные правила закреплены и в п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29.
8. Исполнителем преступления признается лицо, фактически (непосредственно, совместно или путем посредственного причинения) выполнившее объективную сторону состава преступления.
Фактическое выполнение предполагает три альтернативных варианта:
а) когда лицо выполняет объективную сторону преступления, будучи лично заинтересованным в совершении преступления и его результате («совершает преступление своими руками для себя»);
б) когда лицо выполняет объективную сторону преступления посредством использования иных лиц («совершает преступление чужими руками для себя»). Такая ситуация может иметь место не только при посредственном причинении, но и в ситуации, когда обладающий признаками субъекта преступления «номинальный исполнитель» преступления действует в интересах фактического исполнителя. Это правило основано на разъяснениях, содержащихся в п. п. 6 и 7 Пост. Пленума ВС РФ от 28.12.2006 N 64. Согласно этому документу «в тех случаях, когда лицо, фактически осуществляющее свою предпринимательскую деятельность через подставное лицо (напр., безработного, который формально был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя), уклонялось при этом от уплаты налогов (сборов), его действия следует квалифицировать по статье 198 УК как исполнителя данного преступления, а действия иного лица, в силу части 4 статьи 34 УК РФ, — как его пособника, при условии, если он сознавал, что участвует в уклонении от уплаты налогов (сборов) и его умыслом охватывалось совершение этого преступления», а исполнителем преступления, предусмотренного статьей 199 УК РФ, может выступать не только лицо, специально уполномоченное органом управления организации на совершение действий, связанных с исчислением налогов, но и иные лица, фактически выполнявшие обязанности руководителя или бухгалтера. Подтверждается оно и п. 19 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24, в соответствии с которым действия должностного лица подлежат квалификации по п. «б» ч. 5 ст. 290 УК и в том случае, когда вымогательство взятки с согласия или по указанию должностного лица осуществлялось другим лицом, не являющимся получателем взятки либо предмета коммерческого подкупа;
в) когда лицо сознательно выполняет объективную сторону преступления, не будучи лично заинтересованным в совершении преступления или его результате («выполняет преступление своими руками не для себя»). Это правило вытекает из толкования п. 15.1 Пост. Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14, в соответствии с которым в случае, когда лицо передает приобретателю наркотические средства или психотропные вещества по просьбе (поручению) другого лица, которому они принадлежат, его действия следует квалифицировать как соисполнительство в незаконном сбыте указанных средств или веществ <1>. Подтверждается оно в п. 14 Пост. Пленума ВС РФ от 16.10.2009 N 19, согласно которому должностное лицо, совершившее умышленное преступление, предусмотренное ст. ст. 285 или 286 УК РФ, во исполнение заведомо для него незаконного приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях.
———————————
<1> Нельзя не отметить, что это правило входит в противоречие с тем, что изложено в п. 28 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24, согласно которому должностное лицо либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, поручившие подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации передать лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, незаконное вознаграждение, несет ответственность по ч. 1 или ч. 2 ст. 204 УК РФ, тогда как работник, выполнивший его поручение, не за соисполнительство в коммерческом подкупе, а за пособничество в нем — по ч. 5 ст. 33 и ч. 1 или ч. 2 ст. 204 УК РФ. Представляется необходимым в данном случае выработать единообразные, универсальные рекомендации.
9. Согласно ч. 3 комментируемой статьи, организатором преступления признается лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими. Исходя из этого, целесообразно выделять две разновидности организаторов: чьи действия не связаны с созданием организованных преступных групп, и тех, чьи действия связаны с функционированием таких групп. Указанные действия различаются уровнем общественной опасности, содержанием, временем совершения, перспективными целями, но имеют общее свойство — они являются инициативными и состоят в интеллектуальном, организационно-техническом и ином обеспечении возможности совершения преступления или доведения его до конца.
10. Организаторскими действиями, не связанными с созданием организованной группы, в судебной практике признаются, напр., осуществленные в различной комбинации: поиск исполнителя, предложение совершить преступление и приобрести для этого необходимые средства, подыскание объекта преступного посягательства, определение места и времени посягательства, планирование преступления, определение содержания действий иных соучастников, обеспечение транспортом и наблюдение за обстановкой во время исполнения преступления, сбыт предметов, добытых преступным путем, осуществление расчета с исполнителями, оформление документации и другие аналогичные действия.
Некоторые из этих действий, взятые по отдельности, по своим объективным характеристикам близки по содержанию действиям подстрекателя и пособника в совершении преступления. Верховный Суд РФ признает, что в тех случаях, когда лицо не только склонило другое лицо к совершению преступления, но впоследствии выполнило и организационные действия, содеянное следует оценивать только как организацию преступления <1>. Равным образом признается, что соучастие в преступлениях в качестве организатора полностью охватывает действия осужденного, связанные с оказанием помощи в совершении преступления <2>. Выполнение при совершении преступления действий, связанных и с подстрекательством, и с оказанием помощи исполнителю, также охватывается составом организаторства <3>.
———————————
<1> Обзор качества рассмотрения окружными (флотскими) военными судами уголовных дел по первой инстанции, утв. Пост. Президиума ВС РФ 26.01.2005. URL: http://www.supcourt.ru
<2> См.: Пост. Президиума ВС РФ от 31.01.2007 N 596-ПО6 // БВС РФ. 2007. N 12; Обзор судебной практики ВС РФ за второй квартал 2013 г. (Пост. Президиума ВС РФ N 107-П12) // БВС РФ. 2014. N 1.
<3> См.: Апелляционное опред. ВС РФ по делу N 48-АПУ14-21.
Однако одновременное выполнение подстрекательских и пособнических действий не дает оснований в любом случае квалифицировать поведение виновного как организацию совершения преступления; оценка поведения лица одновременно по ч. ч. 4 и 5 ст. 33 УК не исключается <1>. Основное отличие организатора от подстрекателя и пособника заключается в том, что именно он планирует совершение преступления и руководит его подготовкой или совершением, разрабатывает механизм преступного посягательства, определяет содержание действий исполнителя преступления.
———————————
<1> См.: Опред. Судебной коллегии ВС РФ по делу Ф. // БВС РФ. 1999. N 3; см. также: Апелляционное опред. ВС РФ по делу N 78-АПУ15-22.
11. Предусмотренная законом классификация организаторов на лиц, организовавших преступление и руководивших его совершением, основана на учете момента выполнения и содержания соответствующих действий. Организация имеет место до момента начала действий исполнителя преступления и заключается в создании для этого необходимых условий; руководство преступлением осуществляется во время его совершения и состоит в контроле за ним и поведением иных соучастников.
Независимо от времени фактического исполнения организаторские действия, не связанные с созданием организованной преступной группы, считаются оконченными (ч. 1 ст. 29 УК РФ) с момента совершения преступления исполнителем. В ситуации, если исполнитель отказался от участия в преступлении, лицо, выполнившее организаторские функции, должно нести ответственность за приготовление к преступлению (см. ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 34 УК РФ); при недоведении исполнителем преступления до конца по не зависящим от него обстоятельствам организатор должен нести ответственность за организацию приготовления или покушения на преступление.
Временем совершения действий организатором преступления (ч. 2 ст. 9 УК РФ) признается время фактического выполнения им действий, состоящих в организации преступления или руководстве им, независимо от времени совершения деяния исполнителем преступления.
12. Организаторские действия, связанные с созданием организованных преступных групп, в зависимости от времени их исполнения и содержания, выражаются либо в создании группы, либо в руководстве ею.
Создание организованной группы предполагает совершение ряда действий, связанных с подбором соучастников, вовлечением их в группу, определением ролей, формированием общего умысла на совершение одного или нескольких преступлений, а также иных действий, направленных на обеспечение устойчивости группы (организация порядка и дисциплины в группе, разработка и применение мер взыскания и поощрения, защита от внешнего контроля и др.).
Руководство организованной группой состоит в осуществлении организационных и (или) управленческих функций в отношении уже созданной группы, а также отдельных ее участников как при совершении конкретных преступлений, так и при обеспечении деятельности организованной группы. Оно может выражаться в определении целей, в разработке общих планов деятельности группы, в подготовке к совершению конкретных преступлений, в совершении иных действий, направленных на достижение целей, поставленных организованной группой, напр., в распределении ролей между членами группы, в организации материально-технического обеспечения, в разработке способов совершения и сокрытия совершенных преступлений, в принятии мер безопасности в отношении членов организованной группы, в конспирации и в распределении средств, полученных от преступной деятельности (см. п. 10 Пост. Пленума ВС РФ от 10.06.2010 N 12).
13. Уголовно-правовая оценка действий, связанных с созданием и руководством организованными преступными группами, зависит от вида этой группы.
Если организованная группа являет собой террористическое сообщество, НВФ, банду, преступное сообщество (преступную организацию), экстремистское сообщество, действия по созданию такой группы считаются оконченными с момента, когда организованная группа стала обладать всеми предусмотренными в диспозиции соответствующей статьи Особенной части УК признаками. Для оценки действий организаторов таких групп применяются правила квалификации преступлений, предусмотренных ст. ст. 205.1, 208, 209, 210, 282.1 УК РФ.
Если организованная группа не обладает признаками указанных специальных групп, действия организатора считаются оконченными (ч. 1 ст. 29 УК РФ) с момента совершения преступления исполнителем. В этом случае действия организатора организованной группы квалифицируются как исполнение преступления организованной группой, без ссылки на ч. 3 ст. 33 УК РФ. Данное правило подтверждено в п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29, согласно которому при признании преступлений совершенными организованной группой действия всех соучастников независимо от их роли в содеянном подлежат квалификации как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ. Такие же правила определены в п. 17 Пост. Пленума ВС РФ от 10.06.2010 N 12 и во всех иных документах высшей судебной инстанции.
При недоведении исполнителем преступления до конца по независящим от него обстоятельствам, организатор организованной группы должен нести ответственность за приготовление или покушение на преступление с учетом квалифицирующего признака «совершение преступления организованной группой» без ссылки на ч. 3 ст. 33 УК РФ. В ситуации, если исполнитель отказался от участия в преступлении, лицо, создавшее организованную группу, должно нести ответственность за приготовление к преступлению (ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 34 УК РФ).
14. Подстрекателем, согласно ч. 4 комментируемой статьи, признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления. Склонение к совершению преступления означает такие действия виновного, результатом которых стало возникновение в сознании иного лица решимости совершить преступление. Подстрекатель, по общему правилу, склоняет других лиц к участию в преступлении в качестве исполнителей или в качестве пособников, но не исключено подстрекательство к организации преступления или подстрекательство к созданию преступной группы. В последнем случае, как указано в п. 15 Пост. Пленума ВС РФ от 27.12.2002 N 29, если лицо подстрекало другое лицо или группу лиц к созданию организованной группы для совершения конкретных преступлений, но не принимало непосредственного участия в подборе ее участников, планировании и подготовке к совершению преступлений либо в их осуществлении, его действия следует квалифицировать как соучастие в совершении организованной группой преступлений со ссылкой на ч. 4 ст. 33 УК РФ.
15. Способы воздействия подстрекателя на сознание иных соучастников описаны в законе примерным перечнем, который включает в себя:
— уговоры, т.е. убеждение, внушение мысли о необходимости или желательности совершить преступление;
— подкуп, т.е. обещание или предоставление материальных или иных выгод за совершение преступления;
— угрозы, т.е. насильственное психическое воздействие на иных лиц, выражающие намерение применить насилие, уничтожить или повредить имущество, распространить какие-либо сведения и т.д. (такая угроза не должна исключать волевой характер поведения подстрекаемых к преступлению лиц и всегда должна оцениваться на предмет соответствия ее признакам, установленным ч. 2 ст. 40 УК РФ, поскольку в ситуации непреодолимого психического принуждения «подстрекатель» должен признаваться посредственным исполнителем преступления).
Иными способами подстрекательства следует признавать, например:
— физическое насилие (не достигающее, однако, качества непреодолимого физического принуждения, установленного ч. 1 ст. 40 УК РФ);
— обман (но не такой интенсивности и содержания, при которых исключается вина подстрекаемого к преступлению);
— предложение о совершении преступления <1>;
———————————
<1> Обзор судебной практики ВС РФ за первый квартал 2007 г. (Пост. Президиума ВС РФ N 618-П06) // БВС РФ. 2007. N 10.
— отдачу незаконного приказа или распоряжения, при условии, что незаконность содержащегося в нем требования осознается подчиненным лицом (п. 14 Пост. Пленума ВС РФ от 16.10.2009 N 19);
— провокацию преступления, в том числе сотрудниками правоохранительных органов при нарушении законного порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий (п. 34 Пост. Пленума ВС РФ от 09.07.2013 N 24).
16. Для признания лица подстрекателем к совершению преступления важно учитывать следующие нормативные правила и рекомендации, выработанные в практике высшей судебной инстанции:
— подстрекательские действия совершаются только с умыслом склонить другое лицо к совершению преступления <1>; виновный в подстрекательстве сознает, что его действия вызовут у подстрекаемого решимость совершить преступление и предвидит тот результат, которого достигнет подстрекаемый, желает или сознательно допускает наступление этих последствий <2>;
———————————
<1> См.: Пост. Пленума ВС СССР от 02.12.1959 по делу П. // БВС СССР. 1960. N 3. С. 35.
<2> См.: Опред. Судебной коллегии ВС РСФСР от 14.07.1966 по делу И. // БВС РСФСР. 1966. N 11. С. 8 — 9.
— подстрекателем может быть признан лишь тот, кто своим действием стремился возбудить у другого лица намерение совершить не какое-либо вообще противоправное деяние, а конкретное преступление, охватываемое умыслом подстрекателя <1>;
———————————
<1> См.: Опред. Судебной коллегии ВС СССР от 11.09.1967 по делу Б. // БВС СССР. 1967. N 5. С. 43.
— для признания лица подстрекателем необходимо установить причинную связь между действиями этого лица и действиями исполнителя преступления <1>;
———————————
<1> См.: Опред. Судебной коллегии ВС РСФСР от 14.07.1966 по делу И. // БВС РСФСР. 1966. N 11. С. 8 — 9.
— призывы и пожелания общего характера, которые непосредственно не направлены на склонение лица к конкретному противоправному деянию, не являются подстрекательством; отсутствует оно и в том случае, если лицо в общей форме выражает мысль о желательности совершения того или иного преступления, однако она не обращена к другому лицу как к избранному (предполагаемому) исполнителю этого преступления <1>;
———————————
<1> См.: Апелляционное опред. ВС РФ от 04.06.2015 по делу N 30-АПУ15-3.
— если подстрекатель одновременно выполняет в преступлении функции исполнителя, содеянное им, при отсутствии признаков участия в организованной группе, квалифицируется только как исполнение преступления, без ссылки на ч. 4 ст. 33 УК (ч. 3 ст. 34 УК РФ);
— если исполнитель не довел преступление до конца по не зависящим от него обстоятельствами, действия подстрекателя квалифицируются как подстрекательство к приготовлению или подстрекательство к покушению на совершение преступления;
— если исполнитель не стал участвовать в преступлении или добровольно отказался от участия в нем, подстрекатель должен нести ответственность за приготовление к преступлению в форме приискания соучастников (ч. 1 ст. 30 УК РФ).
17. Некоторые виды подстрекательства выделены в законе в качестве самостоятельных составов преступлений (напр., ст. 150, ч. 1 ст. 205.1, ч. 1.1 ст. 282.1 УК РФ). В этих случаях оценка поведения подстрекателей зависит от специальных правил квалификации этих преступлений. Возможная конкуренция общей нормы о подстрекательстве и норм о специальных составах подстрекательства разрешается с учетом представлений о моменте окончания последних. В ситуации, когда специальная норма описывает преступление, которое считается оконченным с момента начала выполнения подстрекаемым преступления, содеянное подстрекателем образует идеальную совокупность преступлений. Постановление Пленума ВС РФ от 01.02.2011 N 1 закрепило правило, согласно которому действия взрослого лица по подстрекательству несовершеннолетнего к совершению преступления при наличии признаков состава указанного преступления должны квалифицироваться по ст. 150 УК РФ, а также по закону, предусматривающему ответственность за соучастие в виде подстрекательства в совершении конкретного преступления (п. 42). Если специальная норма описывает состав подстрекательства, который считается оконченным с моменты выполнения действий по подстрекательству, независимо от последующего поведения подстрекаемого лица, содеянное подстрекателем квалифицируется только по специальной норме.
18. Пособником преступления, согласно ч. 5 комментируемой статьи, выступает лицо, содействовавшее совершению преступления. Перечень пособнических действий дан в законе исчерпывающим перечнем и расширительному толкованию не подлежит.
Помощь пособника может быть оказана им до, во время и после совершения преступления (в последнем случае, если она была заранее обещана).
Традиционной является градация пособничества на две формы:
а) интеллектуальное (советы, указания, предоставление информации, заранее данное обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, заранее данное обещание приобрести или сбыть такие предметы);
б) физическое (предоставление средств или орудий совершения преступления, устранение препятствий, сокрытие орудий и средств преступления).
19. Пособничество — это всегда конкретные деяния; для обвинения в пособничестве недостаточно присутствия на месте совершения преступления, фиксации происходящего на видео, наблюдения и т.п., если эти действия не сопряжены с оказанием конкретной реальной помощи исполнителю <1>.
———————————
<1> См.: Опред. Военной коллегии ВС РФ от 04.02.1997 N 1-0149/97 по делу Блохина // БВС РФ. 1997. N 8; Обзор судебной практики ВС РФ за третий квартал 2011 г. (Пост. Президиума N 144П11) // БВС РФ. 2012. N 2.
Общим свойством пособнических действий является то, что они не направлены на возбуждение решимости совершить преступление (даже когда они представляют собой советы или указания, это указания не о необходимости совершить преступление, а о желательной последовательности действий, о наиболее эффективных способах и средствах и т.д.) и не составляют элементов объективной стороны совершаемого в соучастии преступления (за исключением тех случаев, когда объективную сторону преступления со специальным субъектом выполняют совместно два лица, одно из которых не обладает специальными признаками субъекта преступления).
Если лицо, наряду с пособническими действиями, выполняет объективную сторону преступления, содеянное им, при отсутствии признаков участия в организованной группе, квалифицируется только как исполнение преступления, без ссылки на ч. 5 ст. 33 УК (ч. 3 ст. 34 УК; п. 14 Пост. Пленума ВС РФ от 17.12.2015 N 56).
При пособничестве, выразившемся в заранее данном обещании что-то скрыть, приобрести или сбыть, важен сам факт обещания, а не реальность его выполнения. Выполнение пособником данного им обещания на квалификацию не влияет, но может быть учтено при назначении наказания.
20. Пособнические действия всегда носят умышленный характер. Пособник осознает, что своим поведением способствует совершению исполнителем преступления либо устранению препятствий, предвидит возможность или неизбежность наступления в результате совместных действий определенного общественно опасного последствия и желает либо сознательно допускает его наступление, т.е. действует с прямым или косвенным умыслом <1>. Верховный Суд РФ подчеркивает, что действия обвиняемого, хотя и содействовавшие объективно преступлению, но совершенные без поставленной цели оказать такое содействие, не могут рассматриваться как соучастие <2>. В силу этого неосторожные действия, которые объективно способствуют совершению преступления иными лицами, не могут составлять пособничества. Для отдельных, особо опасных случаев такого «неосторожного пособничества» закон конструирует самостоятельные уголовно-правовые нормы. Например, если в результате небрежного хранения оружия одним лицом были созданы условия для того, чтобы другое лицо им воспользовалось и совершило убийство, соучастие исключается, а лицо, выполнившее фактически роль «неосторожного пособника», будет нести ответственность по ст. 224 УК РФ.
———————————
<1> Обзор кассационной практики Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ за 2007 год // БВС РФ. 2008. N 9; см. также: БВС РФ. 1990. N 11.
<2> См.: Опред. Уголовно-судебной коллегии Верховного Суда СССР от 10.07.1930 по делу М. и Ш. // Вопросы уголовного права и процесса в практике Верховных Судов СССР и РСФСР. 1938 — 1978. С. 49; Пост. Президиума ВС Азербайджанской ССР от 13.02.1976 по делу К. // БВС СССР. 1976. N 4. С. 47.
Для признания лица пособником в совершении преступления сохраняет свое значение общее требование о том, чтобы оно было осведомлено о направленности умысла иных соучастников. Судебная коллегия по уголовным делам ВС РФ в одном из решений указала, что пособничество предполагает осведомленность лиц о действиях исполнителя <1>.
———————————
<1> БВС РФ. 1989. N 2.
21. В некоторых случаях отдельные пособнические действия могут составлять самостоятельное преступление (напр., незаконное приобретение оружия может образовывать пособничество в убийстве). Верховный Суд РФ на этот счет определяет: «Действие или бездействие, содержащее самостоятельный состав преступления и предпринятые сознательно с целью устранения препятствия для совершения преступлений другим лицом, надлежит квалифицировать по совокупности по статьям Уголовного кодекса, предусматривающим данное действие или бездействие и соучастие в другом преступлении» <1>. Соответствующее правило подтверждено и в п. 28 Пост. Пленума ВС РФ от 03.04.2008 N 3.
———————————
<1> См.: Пост. Пленума ВС СССР от 06.04.1945 по делу П. и др. // Вопросы уголовного права и процесса в практике Верховных Судов СССР и РСФСР. 1938 — 1978. С. 51.
Пособничество в отдельных видах преступлений криминализировано законом в качестве самостоятельного преступления (напр., ч. 3 ст. 205.1 УК РФ). В этом случае уголовно-правовая оценка действий пособника осуществляется по специальным правилам квалификации таких преступлений.
Сокрытие предоставленного для совершения преступления орудия или иные аналогичные действия охватываются составом пособничества и не могут одновременно квалифицироваться как укрывательство особо тяжких преступлений, поскольку ст. 316 УК устанавливает ответственность лишь за заранее не обещанные исполнителю или иным соучастникам действия <1>.
———————————
<1> См.: Апелляционное опред. ВС РФ по делу N 18-АПУ-14-53.